用他人商標做搜索關鍵詞，當心侵權！

用他人商標做搜索關鍵詞要當心侵權!在上一起商標侵權糾紛還未審結之時，我們的知名游戲《地下城與勇士》(英文簡稱“DNF”)涉及的又一起商標侵權和不正當競爭糾紛再次引發業界關注。

　　由于認為廣州四三九九信息科技有限公司與四三九九網絡股份有限公司(以下統稱4399公司)在百度搜索引擎中將“地下城與勇士”與“DNF”注冊商標設置為搜索關鍵詞，而且還在公開網頁中直接使用了涉案商標進行宣傳推廣而構成商標侵權及不正當競爭行為，所以深圳市騰訊計算機系統有限公司(下稱騰訊公司)將其起訴至法院。近日廣東省廣州市天河區人民法院(下稱天河法院)就該案作出一審判決——認定4399公司侵權成立并需賠償騰訊公司經濟損失等500萬元。

　　擅自把他人的商標設置為搜索關鍵詞而引發的知識產權訴訟并不罕見，但是法院作出如此高額判賠的案例不多見，該案以500萬元判賠額刷新了同類案件判賠額的新高。

　　一、知名游戲引發糾紛

　　公開資料顯示：《地下城與勇士》由韓國Nexon集團旗下Neople公司(中文名稱為新人類公司)獨立開發。自2008年起騰訊公司就獲得該游戲在中國市場的獨家運營權等多項權利。截至到2017年10月《地下城與勇士》游戲的累計注冊用戶已超過6.5億。

　　為了可以進一步的開拓中國市場，新人類公司就向國家工商行政管理總局商標局申請注冊了“DNF”商標和“地下城與勇士DNF”圖文組合商標，隨后就被分別核定使用在第41類。騰訊公司經過授權成為了涉案商標在中國的獨占許可人并有權針對商標侵權行為進行維權。

　　在游戲的運營過程中騰訊公司發現在蘋果手機上用百度搜索“DNF手游”或“地下城與勇士手游”的搜索結果排名第一位的商業推廣鏈接分別顯示為“dnf手游橫版格斗手游dnf手游”或“地下城與勇士手游”，這兩個搜索關鍵詞對應的搜索結果界面排名第一、位置最靠前的網頁網址均為4399公司運營管理的網址。點擊上述網址顯示為《格斗獵人》手機游戲的下載頁面。騰訊公司認為：《格斗獵人》手機游戲由4399公司推出，而且其將“地下城與勇士”“DNF”“dnf”注冊商標設置為搜索關鍵詞的方式涉嫌借用涉案商標知名度誤導公眾增加自身游戲下載量以提高收入;而且其在公開網頁直接使用涉案商標進行宣傳推廣，使得相關的公眾把《格斗獵人》游戲誤認為《地下城與勇士》游戲，這就侵犯了騰訊公司對涉案商標享有的合法權益。

　　在雙方溝通無果后，騰訊公司就把4399公司起訴至天河法院：請求法院判令對方停止侵權并賠償經濟損失等共計1000萬余元。

　　對于騰訊公司的指控4399公司不予認同，并辯稱：其未在產品上直接使用原告所訴求保護的商標，在手機百度搜索中所使用的“地下城與勇士”“DNF”屬于文字描述性使用并不侵犯原告的商標權。而且《格斗獵人》只是是一款手機游戲，這與“地下城與勇士”“DNF”商標的注冊類別不同并不構成商標侵權。而且4399公司還辯稱：《地下城與勇士》并非知名商品、“地下城與勇士”和“DNF”不構成知名商品特有名稱，涉案行為其實并不違反誠實信用原則，所以也就不構成不正當競爭等。

　　二、高額賠償受到關注

　　在法庭上原被告雙方圍繞多個焦點問題展開了辯論。值得關注的是：法院在確定經濟損失方面作出了500萬元高額判賠，在由于設置搜索關鍵詞引發的商標侵權糾紛中該案賠償額刷新了同類案件判賠額新高。

　　在庭審中如何確定經濟損失方面雙方的爭議比較大。原告主張：以被告侵權造成侵權商品銷售量與原告網絡游戲的單位利潤相乘計算損失數額，雖綜合現有證據確實可以確定兩被告侵權商品銷售量、原告網絡游戲的單位收入，但是由于缺乏直接的單位利潤證據，所以據此仍不足查清損失數額。

　　所以法院認為在酌定判定賠償額時應考慮以下因素：

　　1、涉案商標所涉《地下城與勇士》網絡游戲收益較高，2016年該游戲的ARPU(每用戶平均收入)值為1240元至1800元之間;

　　2、《格斗獵人》游戲運營收益較高：月平均ARPU值達141.71元，折合年的ARPU值約為1700元，兩被告在招股說明書中有所披露，在2013年至2015年該游戲自有平臺運營毛利率均為60%以上;

　　3、兩被告自認2016年與被訴侵權行為所得收益相關的游戲注冊人數為1.4136萬人且該數據并未包括其他侵權期間的注冊人數等。

　　所以法院根據以下3項基數計算了賠償額：

　　1、從原被告年ARPU值中取低者1240元;

　　2、2016年與被訴侵權行為相關的游戲注冊人數為1.4136萬人;

　　3、參照兩被告在招股說明書中披露的毛利率60%以上，我們假定凈利潤率僅為25%。法院由此計算得出2016年原告被侵權的損失至少為438.22萬元，已經明顯超出了法定賠償數額。法院考慮上述因素酌定判決兩被告連帶賠償原告經濟損失等500萬元。

　　一審判決后記者多次聯系了4399公司進行采訪，截至發稿時還未收到對方回復。

近年來我國網絡游戲產業快速發展、市場規模越來越大。因而在巨大的經濟利益誘惑下，部分游戲廠商就擅自將他人游戲名稱設置為搜索關鍵詞并進行商業推廣等方式來謀取非法利益。不過由于知識產權侵權損失舉證難等因素，侵權方的非法獲利通常都遠高于法院判賠額。所以法院作出高額判賠有助于震懾依靠侵權熱門IP而不法獲利的違法行為。信息來源：中國知識產權報